麥趣爾擬限制“惡意收購(gòu)” 被問(wèn)詢是否違反公平原則:全球熱推薦

上市公司以公司章程阻擊反收購(gòu)再次引發(fā)市場(chǎng)爭(zhēng)議，并被交易所問(wèn)詢其是否違反公平原則。麥趣爾成為最新案例。

1月31日，深交所向麥趣爾發(fā)出關(guān)注函稱，公司在擬修訂《公司章程》中對(duì)“惡意收購(gòu)”進(jìn)行了界定，是否符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定、違反公平原則、不當(dāng)限制股東依法收購(gòu)及買(mǎi)賣(mài)公司股票權(quán)利。

上海證券報(bào)記者注意到，麥趣爾對(duì)“惡意收購(gòu)”的定義不僅嚴(yán)格，而且對(duì)董事提名、任職資格、換屆提出更高限制。隨即，深交所追問(wèn)公司此舉的法律依據(jù)及合理性，是否存在利益輸送等情形。

(資料圖片)

“上市公司通過(guò)修改公司章程，阻擊相關(guān)收購(gòu)的現(xiàn)象屢屢出現(xiàn)，原因是這種做法的負(fù)面成本低。”華東政法大學(xué)虞偉慶金融法律研究院執(zhí)行院長(zhǎng)伍堅(jiān)表示，證券監(jiān)管部門(mén)應(yīng)積極對(duì)相關(guān)市場(chǎng)亂象加以約束，引導(dǎo)上市公司采取科學(xué)合理的方式提高公司治理水平，實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

界定“惡意收購(gòu)”遭質(zhì)疑

麥趣爾擬修訂的《公司章程》顯示，惡意收購(gòu)是指在未經(jīng)告知公司董事會(huì)，并取得全體董事會(huì)三分之二以上同意的情況下，收購(gòu)方謀求或取得公司控制權(quán)，或?qū)緵Q策有重大影響力而實(shí)施的行為。

麥趣爾表示，經(jīng)董事會(huì)決議做出認(rèn)定，判斷一項(xiàng)收購(gòu)是否構(gòu)成章程所述惡意收購(gòu)的最終依據(jù)。其中，麥趣爾認(rèn)定收購(gòu)方采取的方式，包括二級(jí)市場(chǎng)買(mǎi)入、協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式受讓公司股份、通過(guò)司法拍賣(mài)方式受讓公司股權(quán)、通過(guò)未披露的一致行動(dòng)人收購(gòu)公司股份等。

深交所要求麥趣爾說(shuō)明，對(duì)“惡意收購(gòu)”界定的法律依據(jù)，并說(shuō)明董事會(huì)有權(quán)認(rèn)定是否屬于惡意收購(gòu)的法律依據(jù)及合理性，是否符合公司法及《上市公司治理準(zhǔn)則》等法律法規(guī)中，關(guān)于上市公司董事會(huì)職權(quán)和議事規(guī)則的有關(guān)規(guī)定。

“首先要區(qū)分‘惡意收購(gòu)’和‘?dāng)骋馐召?gòu)’，應(yīng)該中性看待投資者入股行為。”伍堅(jiān)認(rèn)為，“惡意收購(gòu)”帶有濃厚的負(fù)面評(píng)價(jià)，準(zhǔn)確來(lái)說(shuō)不應(yīng)使用該概念。

華東政法大學(xué)國(guó)際金融法律學(xué)院教授鄭彧表示，從法律意義上講，收購(gòu)并無(wú)“善意”與“惡意”之分。從證券交易上講，股東之間“你情我愿”的交易行為只要符合法律法規(guī)，不應(yīng)受到董事會(huì)或公司層面的直接限制。

2月1日，記者致電麥趣爾證券部，對(duì)方未接聽(tīng)電話。

交易所問(wèn)詢反“惡意收購(gòu)”措施

針對(duì)“惡意收購(gòu)”，麥趣爾在擬修訂《公司章程》中給出多項(xiàng)限制措施。其中，麥趣爾對(duì)董事提名、任職資格、換屆要求提出更高限制，包括“在惡意收購(gòu)的情況下，新改組或換屆的董事會(huì)成員，應(yīng)至少有三分之二以上的原非獨(dú)立董事會(huì)成員繼續(xù)留任。”

對(duì)于股東權(quán)利，麥趣爾在擬修改的《公司章程》規(guī)定，通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或通過(guò)協(xié)議、司法拍賣(mài)、其他安排與他人，共同持有公司已發(fā)行股份達(dá)2%時(shí)，應(yīng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向公司董事會(huì)作出書(shū)面報(bào)告。

深交所要求麥趣爾說(shuō)明，公司擬修訂《公司章程》的原因、背景，以及是否已出現(xiàn)控制權(quán)爭(zhēng)奪的風(fēng)險(xiǎn)。上述條款是否存在不當(dāng)限制股東權(quán)利的情形，是否存在不合理地維護(hù)現(xiàn)任董事及高管權(quán)利與管理者地位的情形，是否損害投資者合法權(quán)益等。

目前，麥趣爾的董事會(huì)成員中，董事長(zhǎng)李勇與董事、總經(jīng)理李剛，為一致行動(dòng)(含協(xié)議、親屬、同一控制)。同時(shí)，麥趣爾實(shí)際控制人李勇，與麥趣爾控股股東新疆麥趣爾集團(tuán)有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱“麥趣爾集團(tuán)”)是一致行動(dòng)人。

自2022年至今，麥趣爾集團(tuán)所持麥趣爾的股份比例逐步降低。2023年1月30日，麥趣爾公告，麥趣爾集團(tuán)所持公司11.73%的股份將公開(kāi)拍賣(mài)。若拍賣(mài)完成過(guò)戶，麥趣爾集團(tuán)的持股比例將變?yōu)?2.30%。

“不贊同為了某一方股東利益，采取偏向某方股東的反收購(gòu)創(chuàng)新措施，反收購(gòu)措施的一切根源是‘為了公司’‘保護(hù)公司’。”鄭彧表示，要合理地設(shè)計(jì)反收購(gòu)措施，前提是有合格、盡職的董事。這些董事不代表單個(gè)股東意志，只基于公司整體利益進(jìn)行判斷和決策。

專家呼吁不應(yīng)濫用反收購(gòu)條款

記者注意到，從2017年至今，多家上市公司通過(guò)修訂《公司章程》部分條款，試圖引入反收購(gòu)條款。其中，部分上市公司在被問(wèn)詢后，取消了修改《公司章程》計(jì)劃。

以寧波中百為例，2018年5月5日，公司根據(jù)控股股東相關(guān)函件要求擬修改《公司章程》，包括“繼任董事會(huì)成員中應(yīng)至少有三分之二以上的原任董事會(huì)成員連任”等。

2018年5月7日，上交所就上述事項(xiàng)下發(fā)問(wèn)詢函。寧波中百在隨后的股東大會(huì)上，取消了涉及《公司章程》修改的議案，理由是控股股東經(jīng)過(guò)內(nèi)部反復(fù)討論與論證，認(rèn)為提案部分條款的合理性有待進(jìn)一步研究。

不過(guò)，部分上市公司被質(zhì)疑后，仍修改了《公司章程》中部分涉及惡意收購(gòu)的條款。東方精工2020年3月12日披露《公司章程修正案》，涉及多項(xiàng)“惡意收購(gòu)”條款。2020年3月13日收到交易所監(jiān)管函件后，之后在股東大會(huì)上仍通過(guò)了修改《公司章程》的議案。

“上市公司在《公司章程》中增加反收購(gòu)條款不是不行，但一定要有充足理由，不能濫用反收購(gòu)條款。”鄭彧認(rèn)為，在真實(shí)維護(hù)上市公司獨(dú)立決策、自主運(yùn)行的前提下，上市公司為了公司利益，可以考慮引入保證公司管理層或業(yè)務(wù)穩(wěn)定的反收購(gòu)條款，適度進(jìn)行反收購(gòu)措施的本土化創(chuàng)新。前提是這類(lèi)創(chuàng)新在設(shè)計(jì)和論證過(guò)程中，必須遵守公司法和證券法的基本理念、原則和原理。

（文章來(lái)源：上海證券報(bào)）